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二審被告變更申請(qǐng)書如何寫 原告變更申請(qǐng)書(3篇)

格式:DOC 上傳日期:2023-01-11 01:40:33 頁碼:12
二審被告變更申請(qǐng)書如何寫 原告變更申請(qǐng)書(3篇)
2023-01-11 01:40:33    小編:ZTFB

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有關(guān)二審被告變更申請(qǐng)書如何寫一

答辯人現(xiàn)就上訴人的上訴觀點(diǎn)提出如下答辯意見:

首先,答辯人認(rèn)為,本案是一起受全社會(huì)高度關(guān)注的民事案件,一審判決無論是程序還是實(shí)體都完全合法,并不存在著上訴人所述的事實(shí)認(rèn)定與法律適用的錯(cuò)誤。

下面,就上訴人在上訴狀中所提出的三點(diǎn)理由,逐一答辯如下:

上訴人認(rèn)為,犯罪分子的殺人行為與其履行職務(wù)行為有“密切的直接的聯(lián)系”。甚至認(rèn)為,“勾海峰的侵權(quán)行為,是一種典型的職務(wù)行為”,“至少與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系”(在上訴狀第3頁第3行)。

答辯人認(rèn)為,上訴人觀點(diǎn)完全不能成立。

第一,勾某的侵權(quán)行為并非其履行職務(wù)的行為。上訴狀稱“勾海峰的侵權(quán)行為是一種典型的職務(wù)行為”,這種觀點(diǎn)不僅讓法律人吃驚,更讓整個(gè)出租車行業(yè)乃至整個(gè)社會(huì)震驚。

因?yàn)椋茨车那謾?quán)行為表現(xiàn)為行兇殺人,而其履行職務(wù)行為只能是運(yùn)送顧客,作為雇主授權(quán)或者指示范圍的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)也只能是運(yùn)送顧客。如果說出租車駕駛員剝奪他人生命這種犯罪行為被理解為是出租車駕駛員典型的職務(wù)行為,那么,豈不意味著殺人行為也被當(dāng)然地包含在出租車司機(jī)的職務(wù)工作之中了嗎。顯然,這種觀點(diǎn)是完全不能成立的。更言之,勾某殺人的侵權(quán)行為不可能成為一種典型的職務(wù)行為!

第二,勾某的殺人行為與其履行職務(wù)行為不存在內(nèi)在聯(lián)系。上訴人所說的“密切的直接的聯(lián)系”也并非法律(司法解釋第九條)所界定的“內(nèi)在聯(lián)系”。

所謂的內(nèi)在聯(lián)系,是指事物之間的必然的、本質(zhì)的、規(guī)律性、固有的聯(lián)系,而非偶然的、表面的、非本質(zhì)的聯(lián)系。答辯人承認(rèn)本案兇手侵權(quán)行為與其履行職務(wù)行為有一種外在的、偶然的、事實(shí)上的聯(lián)系,但絕不存在一種內(nèi)在的聯(lián)系。

通俗一點(diǎn)講,勾某作為駕駛員,其履行職務(wù)的行為就是駕駛出租車運(yùn)送旅客,該行為與其殺人的侵權(quán)行為之間,難道存在著一種內(nèi)在的或者說本質(zhì)的、規(guī)律性的、必然的聯(lián)系嗎?若果真如此,還有誰敢坐車?誰敢開車?誰敢雇傭駕駛員?這是從普遍意義上看。

再?gòu)谋景傅氖聦?shí)看,勾某殺人、盜竊的行為與其履行開車送客的職務(wù)行為之間何來本質(zhì)的、必然的、規(guī)律性、固有的聯(lián)系?!受害人遇害既非勾某車輛故障所致,也非車禍意外所致,也非為車主牟利所致,更不是為了完成其雇傭活動(dòng)的客觀需要所致,而是純粹的勾某個(gè)人的殺人、盜竊的犯罪故意所導(dǎo)致的,除了與其履行職務(wù)行為的時(shí)間、地點(diǎn)巧合外,并無彼此間內(nèi)在的聯(lián)系。

第三,上訴狀用四個(gè)故事來證明勾某的殺人行為源自勾某的.服務(wù)行為,因而得出駕駛員服務(wù)行為導(dǎo)致吳晶晶被害的結(jié)論。這個(gè)觀點(diǎn)不能成立。

具體說明如下:

首先,上訴狀中所述的四個(gè)事實(shí)并未交待該事實(shí)的出處,而且沒有一句完整的引用,均為片言只語,而是按照上訴狀的目的而選擇性引用。這種事實(shí)的論證顯然缺乏真實(shí)性與科學(xué)性。

其次,從具有權(quán)威性的兩次刑事判決認(rèn)定的勾海峰犯罪事實(shí)來看,無論是一審還是二審刑事判決和裁定,均沒有上訴狀中描述的事實(shí)。相反,刑案的事實(shí)調(diào)查已經(jīng)充分證明了上訴狀中描述與事實(shí)不符。例如,上訴狀中稱被害人與勾海峰雙方“發(fā)生扭打”,而省高院(20xx)浙刑一終字第167號(hào)刑事裁定書認(rèn)定:“案內(nèi)材料反映被害人平時(shí)膽小且性格內(nèi)向,尸檢報(bào)告亦未發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重打斗痕跡。勾海峰上訴稱其因服務(wù)態(tài)度及車費(fèi)問題遭被害人辱罵、雙方發(fā)生激烈沖突而殺人,不僅沒有證據(jù)證實(shí),而且與本案實(shí)際不符。”

再次,上訴狀中描述的事實(shí)幾乎全都是未得到認(rèn)證的勾海峰單方供詞,而勾海峰的供詞要么沒有任何佐證,要么已經(jīng)在刑事案件中的法庭調(diào)查中被證明與事實(shí)不符。據(jù)此論證,顯然不足為據(jù)。

例如,上訴狀中稱:“吳晶晶在遭受驚嚇后,要求勾海峰開慢一點(diǎn)、穩(wěn)一點(diǎn)”;“結(jié)合自己(勾海峰)幾天前的車禍已花了10000多元仍未處理號(hào)以及自己這幾天與女友吵架等不良心情”;“車門無法打開,致使吳晶晶在車上繼續(xù)‘嘮叨’”,以及“勾海峰又強(qiáng)行伸手欲將吳晶晶從車上拉下,遂發(fā)生扭打”等。這些描述均缺乏事實(shí)依據(jù)和證據(jù)佐證。而且,勾海峰的供詞中對(duì)受害人的描述諸多地方與受害人的家人、親戚以及同學(xué)對(duì)受害人的言談舉止評(píng)價(jià)恰恰相反,也從側(cè)面表明勾某供詞的不可信。至于社會(huì)上對(duì)本案事實(shí)的各種敘述都無法否認(rèn)經(jīng)過質(zhì)證而認(rèn)定事實(shí)。

可見,上訴狀將已被法庭調(diào)查否定的事實(shí)以及無任何證據(jù)為佐證的兇手單方的供詞作為支持其上訴觀點(diǎn)的依據(jù),顯然其結(jié)論是不能成立的。因此,依照上訴狀中所描述的四個(gè)事實(shí)無法得出“駕駛員服務(wù)行為導(dǎo)致吳晶晶被害”的結(jié)論,進(jìn)而也否定了勾某殺人行為與其履行職務(wù)行為之間存在內(nèi)在聯(lián)系。

第一,雇主責(zé)任的確屬于替代責(zé)任,且不以雇主是否有過錯(cuò)為要件,但并非如上訴人所說的“雇主即等同于雇員”,也不能簡(jiǎn)單地說“雇員侵權(quán)就是雇主侵權(quán)”。畢竟,雇主和雇員具有相對(duì)獨(dú)立性。正因如此,法律規(guī)定雇主替代雇員承擔(dān)責(zé)任,必須具備一定的條件,即“從事雇傭活動(dòng)”。

最高法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條對(duì)此作了明確規(guī)定,“‘從事雇傭活動(dòng)’,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍,但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘從事雇傭活動(dòng)’。”

上訴人將雇員的侵權(quán)行為無條件地等同于雇主的侵權(quán)行為的觀點(diǎn),與現(xiàn)行我國(guó)法律規(guī)定不符。

第二,上訴狀用雇主理論中的“利益歸屬原則”來論證雇主應(yīng)當(dāng)替雇員承擔(dān)責(zé)任,但必須注意的是,該觀點(diǎn)的前提是:雇員只有構(gòu)成“從事雇傭活動(dòng)”發(fā)生的侵權(quán),才談得上雇主承擔(dān)替代責(zé)任。然而,前述觀點(diǎn)已經(jīng)充分證明勾某的侵權(quán)行為不是履行職務(wù),也與其履行職務(wù)無內(nèi)在聯(lián)系,不屬于“從事雇傭活動(dòng)”的情形。

如果上訴狀中所述的雇員行為等同于雇員行為的觀點(diǎn)成立的話,那么被上訴人就不是簡(jiǎn)單的民事侵權(quán)人了,而是地地道道的犯罪分子了。因此,雇主責(zé)任作為替代責(zé)任必須考察其適用的條件。

第一,刑事判決、裁定對(duì)“勾海峰上訴稱其因服務(wù)態(tài)度及車費(fèi)問題遭被害人辱罵、雙方發(fā)生激烈沖突而殺人”明確認(rèn)定“不僅沒有證據(jù)證實(shí),而且與本案實(shí)際不符”,而不是象上訴人所稱的“事實(shí)未予確認(rèn)”。如此明確的認(rèn)定,難道還不足以將該因車費(fèi)及服務(wù)態(tài)度而引起殺人的事實(shí)予以排除?!難道民事案件就可以無視法律事實(shí)嗎?!相信所謂的民事證據(jù)高度蓋然性原則不可能是指將已經(jīng)證明了的事實(shí)予以相反解釋的論理。

第二,上訴狀始終把兇手勾海峰的供詞當(dāng)作十分可靠的證據(jù),并且認(rèn)為,勾海峰在審查起訴、法院審理過程中,“均有穩(wěn)定的供述,’而且引用勾海峰的話來佐證:“至今天這個(gè)地步了,沒有必要說假話”。事實(shí)真的如此?兇手勾海峰究竟有沒有說假話?是否真的可信?

例如,省高院(20xx)浙刑一終字第167號(hào)刑事裁定書查明:勾海峰稱其與吳晶晶發(fā)生激烈爭(zhēng)吵,吳晶晶大聲指責(zé)他,后兩人又發(fā)生互打。結(jié)果,無論是證人證言還是受害人的平時(shí)一貫的為人出世,及其尸檢報(bào)告都勾的供詞不符。而且,從常理看,勾某在犯罪后,為了減輕自己的罪責(zé),避免法律的嚴(yán)懲,從而將其犯罪行為的原因推給受害人,從而造成一種受害人也有過錯(cuò)的假象。為此受害人的親友、同學(xué)也在不同場(chǎng)合對(duì)勾某口角之爭(zhēng)提出過異議。答辯人認(rèn)為,相比于勾某的單方供詞,此種觀點(diǎn)更具真實(shí)性。

第三,上訴狀認(rèn)為,“從民事審理的角度出發(fā),當(dāng)事人的‘自認(rèn)’就足以產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果,而無需其他證據(jù)加以證實(shí)”,“且可以自愿承責(zé)換取裁判結(jié)果”。這個(gè)觀點(diǎn)顯然混淆了本案與刑案當(dāng)事人的主體身份。上訴狀的觀點(diǎn)違背了一個(gè)基本事實(shí)——勾海峰不是本案的當(dāng)事人,何來民事審理中的“自認(rèn)”?又如何“自愿承責(zé)”?

綜上所述,勾某殺害他人生命的犯罪行為,不屬于“從事雇傭活動(dòng)”。它既不屬于被上訴人雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng),而且,其外在表現(xiàn)形式也不屬于履行職務(wù)的行為,其與履行職務(wù)行為之間也不存在內(nèi)在聯(lián)系。上訴狀中所述的事實(shí)僅以兇手勾某的供詞為依據(jù),且與事實(shí)以及法院生效判決裁定不符,更不屬于自認(rèn)。因而,一審判決是正確的。

鑒于以上事實(shí)與法律,敬請(qǐng)二審法院依法駁回上訴人的上訴請(qǐng)求,維持原判。

此致

xx省高級(jí)人民法院

答辯人:倪德華

代理人:吳清旺唐炳洪

二○xx年xx月xx日

有關(guān)二審被告變更申請(qǐng)書如何寫二

答辯人:

身份證號(hào)碼:

住址:

代理人:

被答辯人:

身份證號(hào)碼:

住址:

答辯人因與本案上訴人土地使用權(quán)確權(quán)糾紛一案,現(xiàn)針對(duì)上訴人的上訴理由答辯如下:

答辯事項(xiàng):答辯人請(qǐng)求人民法院依法駁回被答辯人不合理且不合法的訴訟請(qǐng)求。

事實(shí)與理由:

一、一審法院認(rèn)定事實(shí)正確,上訴人稱一審法院認(rèn)定事實(shí)有誤沒有任何依據(jù)。

上訴人稱________年7、8月份,其通過中介與被上訴人把位于________街________號(hào)的房產(chǎn)賣給被上訴人,約定房款________元,上述事實(shí)在一審法院判決書中得到了確認(rèn),并無對(duì)事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤,至于上訴人稱被上訴人要把繳稅憑證給上訴人,且被上訴人擅自修改房款等,純屬無中生有,且也不屬于本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)。另外,上訴人在上訴狀中也未能說明一審法院認(rèn)定事實(shí)中錯(cuò)在何處,所以,上訴人認(rèn)為一審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的上訴理由不成立。

二、上訴人與被上訴人對(duì)土地使用權(quán)有明確的約定。

在被上訴人向一審法院提交的房屋買賣合同中,第三條即規(guī)定“甲方將房產(chǎn)移交給乙方時(shí),該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)移給乙方?!币虼?,上訴人與被上訴人在當(dāng)初的房屋買賣合同中對(duì)土地使用權(quán)進(jìn)行了明確的約定。

三、上訴人稱一審法院超出被上訴人訴訟請(qǐng)求做出的第二項(xiàng)判決違反了民事審判不告不理原則是無效的,該理由不能成立。

一審人民法院在開庭審理查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上判決上訴人協(xié)助被上訴人辦理過戶手續(xù)是確認(rèn)該土地使用權(quán)歸屬理應(yīng)包含的內(nèi)容,因?yàn)榧纫汛_認(rèn)該土地使用權(quán)歸被上訴人,那倘若上訴人不配合被上訴人辦理土地使用權(quán)證過戶手續(xù),僅僅一審法院判決書中確認(rèn)其土地使用權(quán)是沒有實(shí)際意義的。

綜上所述。原審人民法院認(rèn)定事實(shí)清楚,判決合法、合理。請(qǐng)求二審人民法院依法駁回上訴人上訴,維持原判。

此致

______區(qū)人民法院

答辯人:____________

______年_____月_____日

附:答辯書副本_____份;

證據(jù)材料______份。

有關(guān)二審被告變更申請(qǐng)書如何寫三

答辯人:曾xx,女,漢族,1936年8月15日出生,現(xiàn)住在xx市xx區(qū)xx路xx號(hào)xx家園6b。

被答辯人:中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司xx分公司。

答辯人因被答辯人上訴答辯人等交通事故人身損害賠償一案,提出答辯意見如下:

1、被答辯人作為被告人馮xx所駕駛車輛的保險(xiǎn)人,有權(quán)依法承擔(dān)被保險(xiǎn)車輛所造成的人身損害。

被答辯人根據(jù)保險(xiǎn)合同,有義務(wù)對(duì)投保人的侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)我國(guó)司法實(shí)踐,交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司是交通事故人身損害賠償必要共同訴訟人,商業(yè)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司可以依據(jù)原告的申請(qǐng)列為共同被告,所以被答辯人作為原審被告出庭并判決承擔(dān)賠償責(zé)任,符合我國(guó)司法實(shí)踐,也符合保險(xiǎn)公司存在的社會(huì)責(zé)任。

至于被答辯人在上訴中提出的“合同相對(duì)性”、“另有約定”云云,既違背《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)規(guī)定,也與《廣東省xx市中級(jí)人民法院民事審判工作座談會(huì)會(huì)議紀(jì)要》精神相沖突,明顯是保險(xiǎn)公司無理拒賠的一種借口。至于其提出所謂廣州、東莞、深圳的案例,一方面這些案件是否如被答辯人所言遵循“具體約定”原則來裁判真實(shí)性尚未可知,另一方面這些案件并非發(fā)生在xx因此沒有任何司法實(shí)踐意義,更何況我國(guó)并非判例法國(guó)家,所以被答辯人的意見完全是一家之言。

2、駕駛?cè)笋Txx是否離開案發(fā)現(xiàn)場(chǎng),不影響被答辯人的賠償責(zé)任。

作為被告人馮xx所駕駛車輛的保險(xiǎn)人,答辯人有義務(wù)根據(jù)法律規(guī)定在交強(qiáng)險(xiǎn)的范圍內(nèi)優(yōu)先賠償答辯人的精神損害和物質(zhì)損害,不足部分由被答辯人在第三者責(zé)任險(xiǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。至于被答辯人與投保人之間保險(xiǎn)合同的“免責(zé)條款”,只適用于被答辯人和投保人之間的糾紛,不得對(duì)抗第三人,被答辯人完全可以另行起訴爭(zhēng)取法律支持。

1、原審參照的《廣東省20xx年度道路交通事故人身損害賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)》依法有效。

根據(jù)《解釋》第二十五條的規(guī)定,“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí),按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn),自定殘之日起按二十年計(jì)算。”本案是在20xx年11月26日開庭審理,適用的是20xx年5月15日頒布的賠償標(biāo)準(zhǔn),當(dāng)然合法有效。至于被答辯人提出應(yīng)當(dāng)按照20xx年度的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,是被答辯人的錯(cuò)誤理解。

2、原審判決答辯人的訴訟請(qǐng)求是對(duì)法律的正確理解。

答辯人的醫(yī)療費(fèi)按照《解釋》第十九條的規(guī)定,答辯人提供了醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證、病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù),足以認(rèn)定答辯人實(shí)際支付了相應(yīng)的醫(yī)療費(fèi)用。至于被答辯人提出所謂“高血壓”、“糖尿病”的費(fèi)用與交通事故無關(guān),但是被答辯人卻沒有提供任何否定的證據(jù)來證明前者與交通事故完全無關(guān),因此該意見應(yīng)當(dāng)被駁回。

答辯人的護(hù)理費(fèi)用,是由于被告人馮xx的侵權(quán)行為導(dǎo)致答辯人支付了護(hù)工支出費(fèi)用,當(dāng)然要以答辯人的實(shí)際付費(fèi)為基準(zhǔn)。至于所謂參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn),只是在答辯人無法舉證的情況下才適用。

答辯人的傷殘賠償金,鑒定雖然是答辯人單方面委托,但是法律并沒有規(guī)定單方面委托就必然無效。被答辯人沒有證據(jù)足以反駁鑒定結(jié)論,只是單方面的臆想,毫無疑問是拖延時(shí)間的一種拒絕理賠行為,是對(duì)生命的蔑視和對(duì)保險(xiǎn)公司社會(huì)責(zé)任的逃避。

答辯人的交通費(fèi)用,一方面答辯人有私家車,加油票據(jù)當(dāng)然屬于有效憑據(jù),不能設(shè)想一旦受害人發(fā)生交通事故就必須借助公共交通;另一方面答辯人實(shí)際支付的交通費(fèi)用不可能全部都有票據(jù)留存,所以原審法院酌情支持20xx元合情合理。

答辯人的精神損害撫慰金屬于法定的賠償內(nèi)容,一方面交強(qiáng)險(xiǎn)并沒有否認(rèn)支付精神損害賠償義務(wù),被答辯人完全可以在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先支付精神損害撫慰金;另一方面被答辯人的所謂公司條款只是公司內(nèi)部規(guī)定,不具有普遍社會(huì)約束力,不能對(duì)抗第三人,更不能超越法律規(guī)定。所謂“意思自治”原則,只適用于被答辯人與投保人之間的保險(xiǎn)糾紛,需要另案處理,與本案無關(guān)。至于精神損害撫慰金的數(shù)額,相對(duì)于答辯人的精神損害而言,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能彌補(bǔ),何況被答辯人完全沒有任何證據(jù)證明該數(shù)額畸高。

關(guān)于司法鑒定費(fèi),是答辯人實(shí)際支付的費(fèi)用,由于被告人馮xx的侵權(quán)行為而導(dǎo)致,屬于答辯人的實(shí)際損失,作為保險(xiǎn)公司的被答辯人理所當(dāng)然應(yīng)該予以賠償,以彌補(bǔ)答辯人的損失。

綜上所述,原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,被答辯人的上訴固然是其一項(xiàng)法定權(quán)力,其實(shí)質(zhì)是被答辯人濫用上訴權(quán)企圖拖延判決,從而對(duì)答辯人構(gòu)成“二次傷害”。“遲到的正義就是非正義”,請(qǐng)求二審法院駁回被答辯人的上訴,及時(shí)依法判決,維護(hù)受害人的正當(dāng)權(quán)益,避免本案的過分拖延。

此致

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